Любой работодатель стремится к тому, чтобы удержать ключевых сотрудников на работе. В обучение и развитие сотрудников компании вкладывают немалые средства, привлекают консультантов, отправляют на стажировки в головной офис и составляют планы повы-шения квалификации. Однако случается так, что как только сотрудник получает необхо-димые знания, то он уходит в другую компа-нию. Для работодателя это чревато не только потерей ценных кадров, но и риском разглашения служебной информации. Очевидно, что в такой ситуации работодатель заинтересован всячески ограничить переход сотрудника в конкурирующую фирму. Но если работник принял такое решение, то законным способом это сделать будет непросто.
К сожалению, в России нет понятия «restrictive covenants» (условия договора, которые ограничивают возможность одной стороны предпринять определенные действия), существующего в зарубежном законодательстве. В частности, компания вправе заключить с работником соглашение о неконкуренции и запретить устраиваться в течение определенного времени к прямым конкурентам. Подобные договоренности в нашей стране не будут иметь юридической силы, так как они противоречат Трудовому кодексу РФ. Единственным вариантом для российского работодателя — использование механизмов, которые предусмотрены нашим законодательством. Выходом из ситуации может быть детально прописанные положения об ограничении передачи персональных данных сотрудников и клиентов компании, информации, составляющей коммерческую тайну, третьим лицам без ведома работодателя, а также отсроченные выплаты бонусов топ-менеджерам после увольнения.
За рубежом работодатель может запретить работнику устраиваться к конкурентам
Как правило, если в компании ключевой сотрудник увольняется в связи с сокращением штата или «одним днем» по собственному желанию, то в большинстве случаев это означает, что на момент увольнения был конфликт. В таких ситуациях уволенный сотрудник в первую очередь будет искать работу у ближайшего конкурента. Логика здесь очевидна: работник обладает специфическими знаниями в данной отрасли и это существенно повышает его шансы на успешное трудоустройство. Также подобным образом он может попытаться «насолить» компании, которая, по его мнению, с ним несправедливо обошлась. За рубежом в таких ситуациях компании стараются юридически ограничить переход работника к конкуренту или в компанию, которая тесно связана с предыдущим местом работы (например, компания-дистрибьютор). Чтобы предотвратить подобные «переходы», зарубежные работодатели используют механизм «non-competition » (сокр. «non-compete») -
Соглашение о неконкуренции. Подобная договоренность реализуется путем составления отдельного документа в виде приложения к трудовому договору или включения соответствующего условия в сам трудовой договор. Соглашение о неконкуренции также
Может быть приложением к гражданско-правовому договору между компанией-работодателем и клиентом. Оно, как правило, заключается с ключевыми сотрудниками и включает в себя следующие условия:
Предмет соглашения.
Документом предусматривается, что работнику запрещается работать в конкретных организациях или занимать в них определенные должности. Срок действия соглашения. Соглашение определяет, в течение какого периода времени после увольнения работник не будет иметь права перейти к конкурентам. На практике, подобное соглашение действует от 6 месяцев до 36 месяцев после прекращения трудовых отношений. Действие соглашения в пространстве. Запрет на работу в компании-конкуренте может распространяться как на территорию страны, где находится бывший работодатель, так и на другие страны, где работают аналогичные предприятия.
Отраслевое ограничение.
В соглашении может быть прописано, что работник не вправе после увольнения работать в компании определенной отрасли. Например, работнику компании автомобильной промышленности может быть запрещено устраиваться в компанию данной отрасли, где бы то ни было во всем мире. Чем более четко прописано ограничение - тем меньше вопросов возникнет при его соблюдении/несоблюдении. Например, если соглашение устанавливает ограничения по всей отрасли, то, как правило, уже не имеет смысла договариваться о запрете ухода такого работника к любым компаниям машиностроительной отрасли.
В России условие о неконкуренции будет незаконно
Практика заключения соглашений о неконкуренции была бы выгодна и для многих российских работодателей, а также иностранных компаний, осуществляющих свою деятельность в нашей стране. Однако такие соглашения не будут иметь юридической силы. Прежде всего, это связано с тем, что подобные ограничения будут противоречить принципу свободы распоряжения своими способностями к труду, закрепленному в ст. 37 Конституции РФ и ст. 2 ТК РФ. Также российское законодательство предполагает, что отношения между работником и работодателем заканчиваются в последний рабочий день и обязать бывшего работника к совершению какого-либо действия/бездействия невозможно. Помимо этого, нарушения соглашения о неконкуренции в иностранных юрисдикциях предполагает материальную ответственность для бывшего работника.
В российском трудовом праве данная конструкция не работает, потому что привлечь работника к ответственности можно лишь за прямой действительный ущерб (например, порча рабочего компьютера). Тем не менее все больше российских компаний заключают соглашения о неконкуренции в качестве «общей договоренности» и стараются ограничить работников от ухода к конкурентам, используя различные правовые механизмы. Рассмотрим, какие аналоги могут быть использованы с учетом российского права.
Включение дополнительных условий в положение о защите персональных данных.
Любой работник, сознательно уходя к конкуренту, неизбежно начнет разглашатьперсональные данные: контакты клиентов и поставщиков, размер заработной платы коллег. В зависимости от обстоятельств и последствий, такой работник может быть
Привлечен к административной или уголовной ответственности. Однако следует помнить о том, что вопросы защиты персональных данных по-разному регулируются Федеральным законом от 27.07.2006 № 152- ФЗ «О персональных данных» и Трудовым кодексом РФ. В случае спора работодатель должен будет доказать, что работник осознавал, что в его обязанности входила обработка персональных данных и что он был ознакомлен с локальными нормативными актами бывшего работодателя под роспись. Включение дополнительных условий в положение о защите персональных данных. Любой работник, сознательно уходя к конкуренту, неизбежно начнет разглашать персональные данные: контакты клиентов и поставщиков, размер заработной платы коллег. В зависимости от обстоятельств и последствий, такой работник может быть привлечен к административной или уголовной ответственности. Однако следует помнить о том, что вопросы защиты пер-
Сональных данных по-разному регулируются Федеральным законом от 27.07.2006
№ 152- ФЗ «О персональных данных» и Трудовым кодексом РФ. В случае спора
Работодатель должен будет доказать, что работник осознавал, что в его обязанностивходила обработка персональных данных и что он был ознакомлен с локальными нормативными актами бывшего работодателя под роспись.
Материальное стимулирование.
Опционные соглашения и отсроченные бонусы являются неплохим способом удержания работников. Опционные соглашения могут быть рассчитаны на 3—5 лет и они часто привя-заны не только к финансовым показателям и причине увольнения, но и соблюдению работником обязательства о неконкуренции. Некоторые работодатели добровольно берут на себя обязанность по выплате ежемесячной суммы бывшему работнику в течение определенного времени при условии, что он не работает у конкурентов. Однако и сами работники понимают, что подобное соглашение является условным - если бывший работодатель перестанет осуществлять выплаты, то взыскать их по суду вряд ли удастся. Это объясняется тем, что материальное стимулирование работника Трудовой кодекс РФ трактует узко и связывает его непосредственно с трудовой деятельностью.
Конкуренты могут договориться не переманивать сотрудников друг у друга
Любой работодатель заинтересован заполучить компетентного сотрудника, особенно, когда речь идет о специфических направлениях бизнеса и необходимые знания можно получить, только отработав какое-то время именно в данной отрасли. В России уже давно прижился термин «хэдхантинг», суть которого заключается в переманивании конкурентами ценных работников друг у друга. Подобные ситуации затрагивают в первую очередь вопросы этики ведения бизнеса. Компании, которые понимают последствия такого недобросовестного «хэдхантинга», пытаются установить определенные правила поведения на рынке труда, например, заключая так называемые соглашения о непереманивании («non-solicitation agreement »). В подобном соглашении стороны конкретно оговаривают, что они не будут делать предложения о работе в отношении сотрудников определенных должностей. По большей части они носят джентльменский характер. То есть их исполнение не подкреплено какими-то санкциями по отношению друг к другу и остается на усмотрение сторон.
Так, в ноябре 2012 года в средствах массовой информации появились сведения о том, что компании «Яндекс», Parallels , «Лаборатория Касперского» и Acronis заключили подобное соглашение. По данным источников, соглашение гарантирует, что никто из указанных компаний не будет «охотиться» на чужих сотрудников. Компании взяли обязательство не присылать предложения о работе на почту сотрудникам, в профили в социальных сетях, а также по другим средствам коммуникации. Соглашение касается раз-работчиков, которые находятся в России. Одной из основных целей подобного согла-шения называется ограничение «гонки зарплат». При этом некоторые источники также сообщают о запрете рассматривать кандидатов, которые самостоятельно обратились в одну из компаний «сговора». Поводом к заключению соглашения послужили действия одной из указанных выше компаний, которая ранее предложила сотруднику Parallels сменить работу прямо во время одной из конференций. Также в России соглашения такого рода ранее были достигнуты между компаниями «Яндекс» и Mail.ru и между Ostrovok.ru и Wikimarket.
Привлечь к ответственности за нарушение обязательства о непереманивании участники соглашения не смогут
Отметим, что правовой базы для заключения соглашений о непереманивании, как и в случае договоренностей с работником о неконкуренции, в нашей стране не существует. Отсутствует правовое регулирование этих вопросов и в странах СНГ. В то же время следует отметить, что с учетом довольно стремительного развития отдельных отраслей белорусской экономики при нехватке квалифицированных кадров, а также под влиянием стандартов и практик, «проникших» в Беларусь из-за рубежа, договоренности о «непереманивании» в этой стране приобретают все большую популярность. Такое обязательство, как правило, берет на себя группа нанимателей на основании гражданско-правового соглашения либо такое обязательство возлагается на работника в рамках трудовых отношений с нанимателем.
Следует отметить, что на законодательном уровне термин «переманивание работников» использовался в постановлении Совмина СССР, ВЦСПС от 28.07.1983 № 745 «О дополнительных мерах по укреплению трудовой дисциплины». В соответствии с п. 2 данного постановления государственным органам и руководителям предприятий было предписано «строго руководствоваться принципом равной оплаты за равный труд, не допускать необоснованного завышения размеров материального поощрения с целью переманивания работников с других предприятий». Тем не менее для российских работодателей этот документ не является обязательным, а в Белоруссии он фактически утратил силу с принятием Декрета Президента Республики Беларусь от 26.07.1999 № 29 «О дополнительных мерах по совершенствованию трудовых отношений, укреплению трудовой и исполнительской дисциплины».
В Республике Беларусь попыткой документально оформить обязательства группы нанимателей по непереманиванию работников стало заключение в апреле 2005 года между компаниями сферы информационных технологий так называемой Декларации в отношении найма специалистов. С одной стороны, белорусское гражданское законодательство, закрепляя принцип свободы договора, позволяет субъектам права заключать так называемые непоименованные договоры, то есть договоры, не предусмотренные законодательством. В то же время факт нарушения такого договора является сложным для доказывания и, поскольку «отменить» наем работника в связи с нарушением нанимателем такого соглашения невозможно ввиду отсутствия правового основания для расторжения трудового договора, единственным способом воздействия на нарушителя является установление штрафных санкций. Следует отметить, что в названной Декларации таких штрафных санкций не установлено и ее также можно рассматривать лишь как «джентльменское соглашение». В рамках отношений уровня «наниматель-работник» обязательство о непереманивании сводится к запрету «уходя, уводить своих коллег с собой». Иногда такое обязательство включается в трудовой договор с работником, однако с прекращением трудового договора прекращаются трудовые отношения между работником и нанимателем, в том числе и обязательство работника воздержаться от каких-либо действий после прекращения трудовых отношений. В связи с этим заключение гражданско-правового договора с работником, предусматривающего указанное обязательство, более целесообразно, поскольку действие такого договора может продолжаться и после увольнения работника.
Очевидно, что российский законодатель еще нескоро обратит внимание на отсутствие регулирования вопросов «non-compete» и «non-solicitation » в российском трудовом праве. Тем не менее споры по поводу переманивания работников и ухода к конкурентам целыми отделами уже сейчас не редкость и в будущем их количество будет только воз-растать. В большинстве случаев такие споры разрешаются в порядке досудебного регули-рования, потому что компании не рискуют идти и защищать свои права в суд, не имея законодательной поддержки. И все же, как нам представляется, именно судебная практика укажет компаниям нужное направление. Каким оно будет - зависит от активности работодателей. В дополнение к этому следует обратить внимание на следующие вопросы:
— защита персональных данных;
— защита коммерческой тайны;
— введение механизма отсроченных бонусов;
— объединение и подписание соглашений о непереманивании работников на уровне объединения работодателей.
Если в компании положения о защите персональных данных, защите коммерческой тайны или о детальном регулировании выплаты бонусов отсутствуют или разработаны формально «на случай прихода трудовой инспекции», то в какой-то момент такая компания не сможет защитить свои интересы в случае возникновения спора. Залогом успеха является наличие именно качественной документации.
Отстранение от работы в случаях, не предусмотренных законом
Еще одним механизмом, который может на уровне договора или соглашения существенно ограничивать права работника, является практика отстранения от работы. Зарубежное законодательство, в отличие от российского, предусматривает для работодателей возможность отстранить работника на определенное время с сохранением зара-ботной платы. При этом трудовые договоры могут предусматривать следующие причины отстранения:
— на время проведения служебных расследований;
— на определенное время до увольнения руководящего работника с целью предотвращения копирования служебной информации и проведения переговоров с коллегами на предмет ухода к компании-конкуренту;
— без объяснения причин. Такая процедура называется «garden leave ».
Этот механизм впервые появился в Великобритании и начал применяться по отношению к государственным служащим,которые отстранялись от выполнения должностных обязанностей на время служебных проверок. В российском трудовом законодательстве возможность применения «garden leave » не предусмотрена и, соответственно, применение его на практике будет незаконно. В соответствии с Трудовым кодексом РФ отстранение работника является обязанностью, а не правом работодателя. Часть 1 ст. 76 ТК РФ обязывает работодателя отстранить работника от работы в следующих случаях:
— появление на работе в состоянии алкогольного, наркотического или иного токсического опьянения;
— непрохождение обучения по охране труда, медицинского осмотра;
— выявление медицинских противопоказаний для выполнения работы;
— приостановление специального права, если это влечет невозможность исполнения обязанностей по трудовому договору;
— по требованию органов или должностных лиц.
Если отстранение от работы произошло по вине работника, то заработная плата ему не выплачивается. Когда работник был отстранен не по своей вине, то оплата за время отстранения производится как за простой. Трудовое законодательство не позволяет расширительно толковать основания, по которым работник может быть отстранен. Таким образом, трудовой договор не может содержать иные основания для отстранения от работы, даже если стороны договорились о том, что в период отстранения за работником сохраняется заработок и рабочее место. Помимо этого, Трудовой кодекс РФ предусматривает обязанность работодателя обеспечить сотрудника работой, обусловленной трудовым договором. Согласно абз. 2 ч. 2 ст. 22 ТК РФ работодатель обязан предоставлять работникам работу, обусловленную трудовым договором. Данное положение используется работниками, подающими исковые заявления о нечинении препятствий к осуществлению трудовой деятельности, если они были отстранены безосновательно.
В настоящее время «garden leave » ближе всего к понятию «дополнительно оплачиваемый отпуск» - когда работник не выполняет трудовых обязанностей, использует время по своему усмотрению и получает заработную плату (ч. 2 ст. 116 ТК РФ). Однако здесь следует иметь в виду, что дополнительные отпуска должны быть закреплены в локальных нормативных актах, принимаемых с учетом мнения профсоюза. Если работник, направленный в дополнительный отпуск, попытается оспорить действия работодателя, то у него будут возможные вариан-ты защиты, но позиция компании, в любом случае, будет намного более выигрышная по сравнению с направлением работника в простой.
Введение в простой вместо отстранения, может быть оспорено в суде
На практике гораздо больше ситуаций, когда компании необходимо отстранить работника от работы, чем предусмотрено законом. Например, есть подозрения в том, что работник злоупотребляет своим служебным положением. Часто в таких ситуациях работника отправляют в простой и не допускают до выполнения своих должностных обязанностей. Некоторые компании используют именно этот механизм на время проведения служебного расследования. Тем не менее подобная практика неправомерна. Порядок введения простоя закреплен в ст. 157 ТК РФ. В соответствии с буквальным толкованием данной статьи простой возможен в случае поломки оборудования или наличия каких-либо иных причин, которые делают невозможным продолжение выполнения работником его трудовой функции (см. определение Самарского областного суда от 08.12.2011 по делу № 33-12847/2011). В связи с этим работник может пожаловаться в трудовую инспекцию, либо подать исковое заявление в суд с требованием признать действия работодателя по введению его в простой незаконными. В этом случае компании необходимо будет доказать, что причины, побудившие к отстранению от работы, не позволяли работнику выполнять трудовую функцию. Работник сможет не только признать действия компании незаконными, но и взыскать неполученную заработную плату, компенсацию за задержку выплаты в размере одной трехсотой ставки рефинансирования ЦБ России за каждый день просрочки, а также компенсацию морального вреда. Таким образом, направление работника в простой является неправомерным в случае, если компания намерена воспользоваться простоем как механизмом «garden leave».
Акционеры не вправе произвольно отстранить генерального директора от обязанностей
Часто возникает ситуация, когда компании необходимо отстранить от работы генерального директора. Здесь следует исходить из следующего. В соответствии с п. 4 ст. 69 Федерального закона от 26.12.1995 № 208- ФЗ «Об акционерных обществах» если образование исполнительных органов осуществляется общим собранием акционеров, уставом общества может быть предусмотрено право совета директоров общества принять решение о приостановлении полномочий единоличного исполнительного органа. Одновременно с указанными решениями совет директоров обязан принять решение об образовании временного единоличного исполнительного органа общества и о проведении внеочередного общего собрания акционеров для решения вопроса о досрочном прекращении полномочий генерального директора.
Таким образом, законодательство позволяет отстранить генерального директора акционерного общества, если:
— устав акционерного общества предусматривает такую возможность;
— образование исполнительных органов отнесено к компетенции общего собрания акционеров;
— имеется соответствующее корпоративное решение совета директоров.
В остальных случаях отстранение от работы будет незаконным. В настоящее время представители бизнеса вынуждены не столько пользоваться возможностями, предоставляемыми Трудовым кодексом РФ, сколько искать пути решения конкретной проблемы. Полагаем, что концепция «garden leave » также должна найти свое отражение в российском трудовом законодательстве, даже если возможность ее применения повлечет за собой определенные обязанности для работодателя: включение условия о «garden leave» в трудовой договор, сохранение должностного оклада на период отстранения, ограничение срока отстранения и др. Сегодня некоторые компании сталки-ваются с вопиющим поведением работников, которые пытаются получить «откаты», формально лишают контрагентов скидок или передают информацию о готовящемся тендере и его условиях в обмен на привилегии. В этом случае собственнику бизнеса важно отстранить сотрудника от работы до окончания сбора доказательств и завершения служебного расследования. Даже с учетом того, что Трудовым кодексом РФ «garden leave » не предусмотрен и считается нарушением, для собственника важнее спасти свой биз-нес и объективно разобраться в ситуации, нежели понести ответственность за лишение работника возможности трудиться. В этом случае риск оплаты штрафа в 50 тыс. руб. (в случае проверки ГИТ) является вполне оправданным.
- С какого вопроса начинать беседу с кандидатом в соцсети
- Как узнать истинные мотивы профессионала, который не ищет работу
- Надо ли сразу говорить человеку, почему Вы с ним подружились
- Какие три ошибки сведут на нет попытку переманить сотрудника
Соцсети делают первичный контакт с кандидатом легче, чем раньше. У человека есть время, чтобы понять, кто вы, ему не приходится выбегать с совещания, чтобы с вами переговорить. Покажу, как переманить сотрудников конкурирующих компаний на примере соцсети LinkedIn.
Как переманить сотрудников у конкурента
Шаг 1. Увеличьте число друзей до 500. В LinkedIn Вам необходимо не менее 500 контактов 1-го уровня, то есть друзей. Если Вы добавите в друзья столько представителей своей сферы, то 90% зарегистрированных сотрудников конкурирующих фирм окажутся от Вас на расстоянии 3-го уровня. Значит, у Вас будет возможность «дотянуться» до них и пригласить в друзья.
Подбор сотрудников – один из важнейших критериев, влияющих на рост бизнеса. Поэтому мы сделали подборку инструментов, которые помогут найти людей, способных решать задачи нестандартно.
Также, в статье Вы найдете тест для проверки соответствия кандидата принципам компании.
Шаг 2. Добавьте в друзья интересующего Вас человека. Отправлять приглашение удобней в приложении LinkedIn для смартфона. Если делать это на ПК, то придется составить письмо: указать тему и характер знакомства. В версии для смартфона достаточно нажать кнопку «Пригласить». LinkedIn позволяет купить пакет платных сообщений InMail, чтобы общаться с участниками, которых нет у Вас в друзьях. Опцией стоит пользоваться, если кандидат не реагирует на Ваше приглашение. Важно дать человеку возможность сделать первый шаг Вам навстречу в виде согласия на добавление в друзья.
Шаг 3. Сделайте комплимент новому другу. Поздоровайтесь по имени, начните диалог с комплимента. Примеры: «У Вас интересный набор навыков», «Не часто встретишь человека с опытом в…» Такой способ располагает собеседника к диалогу, объясняет, почему Вы решили добавить его в друзья. Задайте вопрос, который уточняет важный момент: «Вы работаете с госсектором?», «На продаже какого оборудования Вы специализируетесь?» Проясняйте параметр, без которого дальнейший разговор лишен смысла.
Не задавайте на данном этапе более одного вопроса. Иначе диалог превратится в допрос. Пример первого сообщения: «Алексей, здравствуйте. У Вас интересный послужной список. Сейчас Вы занимаетесь развитием продаж по СНГ?»
Шаг 4. Спросите о планах на будущее. Если кандидат ответит, то задайте главный вопрос – о его карьерных планах. Примеры: «Как Вы планируете развиваться в дальнейшем?», «К каким позициям Вы двигаетесь?», «Какой вектор развития Вам был бы интересен?» Делая данный шаг, Вы решаете три задачи.
Первая и главная – запустить которого вы хотите переманить. Вы ранее не были знакомы. Собеседник знает лишь то, что Вы – директор предприятия. Короткий путь развития диалога – спрашивать мнение человека и говорить о нем самом.
Вторая задача – проверить, насколько кандидат соответствует позиции. Допустим, Вам нужен технический директор. Однако в ходе разговора выяснилось, что кандидат стремится стать коммерческим директором и вопросы производства ему не слишком близки. Такой кандидат в большей степени занимался коммуникациями и на Вашу вакансию вряд ли подойдет.
Третья задача – понять мотивы человека. Для одних важно работать в западной корпорации, для других – в стартапе с долей в капитале. Обращайте внимание на желаемый вектор развития человека.
Шаг 5. Спросите о желаемой зарплате. Я спрашиваю об этом после того, как кандидат ответил на два моих вопроса. Вопрос формулирую в будущем времени. Примеры: «А от какой суммы Вам могли бы быть интересны предложения?», «С каким уровнем оплаты Вам могли бы быть интересны предложения?»
Вопрос о зарплате повышает интерес к диалогу. Он играет важную роль, даже если кандидат не называет конкретную сумму, а перечисляет факторы, которые будут влиять на уровень оплаты.
Шаг 6. Предложите встретиться. Получив ответ на третий вопрос, я предлагаю кандидату встретиться или созвониться. Пример: «Это интересно. Не могли бы мы с Вами встретиться, чтобы обсудить этот вопрос чуть подробней?» К данному моменту у кандидата есть понимание, кто Вы, – он увидел это в Вашем профиле. Он знает, что Вы интересуетесь им как профессионалом, ему любопытно, какое финансовое предложение Вы сделаете. Шансы на встречу неплохие.
Внимание! Не говорите о цели Ваших вопросов до личной встречи. Обычно кандидат интересуется целями беседы («А чем я могу быть Вам полезен?», «Чем вызван интерес ко мне?») после вопроса с комплиментом. Не отвечайте. Вместо этого отправьте вопрос о планах на будущее. Пример: «Меня заинтересовало, как Вы планируете двигаться в дальнейшем. Какие позиции Вам могли бы быть интересны?»
- Переманивание сотрудников: запаситесь терпением и проявите находчивость l&g t;
- 2 примера чек-плана собеседования, чтобы найти правильных людей
4 принципа, которые надо соблюдать, если вы хотите переманить сотрудников
Принцип 1. Постепенность. Что общего между методом влияния психолога Роберта Чалдини, методом СПИН-продаж Нила Рекхэма и технологией вербовки спецслужб? Постепенность и плавность действий. похож на подъем по ступенькам. Каждый шаг продвигает человека к цели. Попытки перепрыгнуть очередную ступеньку приводят к травмам.
Прежде чем переманить сотрудника, который не ищет работу, создайте атмосферу доверия. Проведите человека через основные стадии: знакомство, оценка Вас как профессионала, интерес к общению, демонстрация своих мотивов, внимание к предложению. Попытки форсировать события запускают защитные реакции. Человек отказывается.
Принцип 2. Проверка гипотез. В основе общения с кандидатом – базовое предположение. Примеры: «Занимает – умеет работать со счетами», «Семь лет в компании – знает всех поставщиков». Но может получиться, что первый кандидат лишь рассчитывал зарплату, а вторая шесть из семи лет провела в декрете.
Чтобы проверить гипотезу, задайте уточняющие вопросы. Избегайте таких, на которые можно ответить «да» или «нет». Главная задача – вызвать доверие. Оно возникает там, где есть полноценный диалог. Неудачный вопрос: «Вы работали с судостроительными компаниями?» Удачный вопрос: «С какими компаниями Вам приходилось больше всего взаимодействовать?»
Принцип 3. Какой вопрос – такой ответ. Манипулятивные вопросы приводят к манипулятивным ответам. Прямые и открытые вопросы укрепляют доверие и способствуют положительному решению кандидата. Стивен Шиффман, эксперт по техникам холодных звонков, считает: «Если Вы станете разговаривать с потенциальным клиентом разумно, он станет разумно отвечать».
К манипулятивным вопросам относят:
Вопрос с закрытым выбором: «Я хочу с Вами переговорить. Вам будет удобно пообщаться во вторник или в четверг?» Если человек ранее не говорил о желании встретиться, то подобную попытку «вынести за скобки» его согласие кандидат считывает и настораживается.
Вопрос с единственно верным ответом: «Вам будет интересно предложение с лучшими условиями в регионе?» Формальное «да» в ответ не будет продвигать Вас по лестнице доверия. Побочным же эффектом станет желание кандидата спорить по поводу деталей: «Лучший – это субъективная и относительная характеристика».
Прямые вопросы позволяют спасти даже провалившиеся попытки переманить кандидата. Попробуйте в случае отказа кандидата спросить: «Я понимаю, что сейчас это предложение может быть не актуально. Скажите, что теоретически могла бы предложить компания, чтобы Вам было интересно обсуждать позицию?»
Принцип 4. Моделирование будущего. Большинству людей легче и приятней фантазировать о будущем, поскольку оно неизвестно. Вопросы о настоящем требуют принятия решения. Человек задумывается, стоит ли рассказывать о проблемах на текущем месте работы руководителю конкурирующей фирмы. Вопросы о будущем подобных решений не требуют, собеседник воспринимает их как проявление интереса к личности, как полезное знакомство.
Разговор о карьере кандидата заставляет последнего задуматься: «Куда я иду, зачем и ради чего?» Ответы меняют оценку происходящего в настоящем. Мастер-классом по использованию данного принципа можно считать вопрос Стива Джобса: «Подумай, чего ты хочешь – продавать всю оставшуюся жизнь сладкую газировку или же пойти со мной и изменить мир?» В 1983 году его хватило, чтобы Джон Скалли переосмыслил карьеру, а компания PepsiCo осталась без старшего вице-президента по продажам и маркетингу.
За последний год нам удалось переманить 28 сотрудников с помощью данного алгоритма. На каждом проекте воронка подбора включала 20–30 возможных кандидатов. При этом 90% соискателей были заинтересованы встретиться и обсудить предложения.
Копирование материала без согласования допустимо при наличии dofollow-ссылки на эту страницу
По данным опроса, проведенного исследовательским центром портала SuperJob.ru, трудоустроить работников конкурирующей фирмы готовы более половины отечественных компаний. А вот 7 % респондентов категорически против - они опасаются возможной утечки информации. Какие аргументы за и против выдвигаются в споре о привлечении таких специалистов?
Переманивание сотрудника в компанию: доводы «за»
Нина Новичкова , директор по продажам, Adecco Group Russia
Опытными специалистами не рождаются, а становятся. Я считаю, что надо брать на работу талантливых и профессиональных сотрудников. При этом наличие у претендента на должность сейлз-менеджера специализированного опыта и знаний - это скорее плюс, чем минус. И не важно, получены они у конкурентов или нет.
Мы совершаем переманивание сотрудников с опытом работы у конкурентов и выступаем за то, что не надо этого бояться. Почему мы не отказываем таким менеджерам? У нас есть несколько аргументов.
Причина № 1. Профессионализм
При подборе персонала в отдел продаж соискателей оценивают по их навыкам, знаниям и соответствию корпоративной культуре. Отвергать кандидата из-за опыта работы в конкурирующей компании незаконно. Что касается узких специалистов по продажам в определенной отрасли, они интересны своим опытом, возможно, наработанной клиентской базой и талантом привлекать новых клиентов. Например, приглашая на работу опытного менеджера по продажам строительного оборудования, вы рассчитываете на его технические знания, понимание специфики работы и профессиональные связи. Вы хотите получить не только базу данных и выстроенные отношения с потенциальными клиентами, но и высокий профессионализм и потенциал для успешного развития бизнеса.
Мотивируйте лучших сотрудников . Это необходимо, чтобы они оставались с вами на долгие годы. Как это сделать? Однозначного ответа нет. Конкурирующие компании предлагают примерно равные компенсационные пакеты для менеджеров по продажам. И это правильно: невозможно бесконечно повышать зарплату, чтобы привлекать ценные кадры. В компанию продавцы должны приходить и оставаться в ней в первую очередь не из-за денежного фактора.
По своему опыту знаю, что переманить от конкурентов наиболее успешных специалистов очень трудно. Их ценят, они признаны в своем коллективе, поэтому решают поменять работу, только если перед ними открываются новые интересные возможности. Легче всего соглашаются на смену места молодые сотрудники. Они хотят быстрых результатов и сразу реагируют на привлекательные предложения.
Малоэффективных работников мы обычно отпускаем. Если же покинуть компанию собираются действительно результативные кадры, мы стараемся их удержать - предлагаем обсудить условия дальнейшей работы, ищем компромиссы.
Причина № 2. Нехватка кадров на рынке труда
Трудности в подборе менеджера по продажам могут быть обусловлены спецификой отрасли, в которой работает компания. В некоторых сферах деятельности - рекрутменте, консалтинге, юриспруденции, производстве и реализации сложного оборудования - продавцам для эффективной работы с заказчиками нужны специальные знания. Таким компаниям подобрать хороших менеджеров по продажам совсем не просто. Стоит ли переманить сотрудника - решение в значительной мере зависит от того, насколько напряженная в данный момент ситуация на рынке труда. Однако в некоторых случаях это единственный возможный вариант.
Приведу пример из банковской отрасли. Был период, когда на российский рынок одновременно пришли несколько крупных западных банков. Они довольно долго не могли укомплектовать штат, так как нуждались в сейлз-менеджерах с опытом продажи банковских продуктов и знанием иностранного языка. Свободных специалистов такого уровня на рынке труда явно недоставало. Все достойные кандидаты - это априори сотрудники конкурентов, и в таких обстоятельствах, когда нет возможности вырастить собственные кадры, предложить им сотрудничество - вполне обоснованный ход. Однако на узком рынке опытные специалисты наперечет, и невозможно бесконечно переманивать их с места на место. Когда это стало очевидно, банки начали приглашать работников из других областей и обучать их своей специфике. Такая своего рода подпитка узкой отрасли персоналом извне помогла выйти из кризисной ситуации. Я считаю, что это необходимое условие успешного развития любой индустрии.
Где найти сотрудников. Если руководство компании строит амбициозные планы по расширению бизнеса, есть три способа набрать специалистов по продажам. Первый - пригласить менеджеров из конкурирующих компаний, у которых уже есть клиентские базы и налаженные отношения с заказчиками. Второй - создать собственную систему продаж с нуля. Это требует больше времени - два-три года на подбор, обучение, развитие сотрудников, на замену уходящих продавцов. И третий вариант - комбинированный, когда компания одновременно формирует свою школу продавцов и набирает сотрудников, работавших у конкурентов. Именно этой стратегии и придерживается наша компания.
Мы привлекаем профессиональных менеджеров из конкурирующих компаний, но при этом делаем все возможное, чтобы развивать собственный персонал. На мой взгляд, второй подход, когда отдел продаж полностью состоит из работников со стороны, не совсем верен. Специалисты, выращенные внутри компании, просто необходимы: именно они поддерживают основы корпоративной политики и приемы работы, принятые в компании.
Страховка от летунов. Нельзя быть стопроцентно уверенным, что пришедший к вам от конкурента сотрудник задержится надолго. Если вам удалось переманивание сотрудника, всегда есть шанс, что это получится и у ваших соперников по бизнесу. При этом, уходя, менеджер может прихватить с собой ценные сведения, например о ваших клиентах, планах по развитию, идеях продвижения на рынке. И здесь наиболее острым, особенно для коммерческого подразделения, будет вопрос об утечке стратегически важной информации. Однако не стоит думать, что этот риск связан только с бывшими сотрудниками конкурентов - недобросовестными могут оказаться и работники без всякого опыта. Если компания располагает конфиденциальными сведениями, заранее позаботьтесь об их сохранности: обеспечьте необходимые технические условия, ограничьте доступ, при приеме на работу заключите с сотрудниками дополнительные соглашения о неразглашении этой информации.
Продавец должен быть носителем корпоративной культуры
Вячеслав Кондратьев , член совета директоров, «Фаворит Ойл»
Продавец - это только часть системы. И работу в компании нужно выстроить так, чтобы ее стабильность не зависела от перехода сейлз-менеджера к конкурентам. Если же вы думаете, что для достижения успеха достаточно переманить чужого специалиста, то с вашей системой что-то не так.
Мы не берем продавцов с опытом работы у конкурентов, и вот почему. Чтобы компания работала стабильно, необходимо создать систему, работоспособность которой не будет зависеть от внешних факторов. К таким факторам я отношу и приход в компанию новых менеджеров по продажам. Для достижения требуемых результатов наши сотрудники должны следовать стандартам компании. Продавец не просто находится в системе - он поддерживает ее жизнеспособность. Если он не хочет или не может работать по правилам, то покидает нас. А опыт работы у конкурентов, на мой взгляд, мешает адаптироваться к нашим корпоративным стандартам.
Зачем компании переманивают сотрудников от конкурентов
Какую задачу решают компании, приглашая работников фирм-конкурентов? Если вы вводите в свою товарную матрицу новый продукт, то можно рассмотреть продавца конкурента на позицию менеджера по продукту (product manager). Так вы получите специалиста, уже знакомого со спецификой продвижения этого товара. Или маленькая компания, только выходящая на рынок, может взять сильного сейлз-менеджера на позицию руководителя отдела продаж или коммерческого директора. В обоих случаях сотрудник получает перспективу карьерного роста, которой у него, возможно, не было на прежнем месте, и это станет для него очень сильной мотивацией. На мой взгляд, это действительно веские доводы в пользу «конкурирующих» продавцов. Остальные аргументы представляются неосновательными, и вот почему.
Ослабить конкурента. Если конкурент может адекватно отреагировать на ваше ценовое предложение, то есть способен предложить клиенту условия контракта, ориентируясь на рыночную ситуацию, то забрать у него клиентов, переманив менеджера, практически не реально. Более того, вы рискуете потерять собственных заказчиков. Например, все продавцы, которые уходили от нас к конкурентам, только усиливали нашу компанию. Каким же образом? Мы знали, что ушедшие от нас менеджеры будут предлагать особые условия «своим» клиентам, и начинали активно работать с заказчиками конкурентов. Рассказывали об «особых условиях», на которых заключались контракты с нашими бывшими партнерами. Как правило, цены были ниже тех, по которым покупали заказчики конкурентов. В результате мы получали новых клиентов. И ни разу (а в нашей практике было пять таких случаев) компания не понесла ущерба.
Узнать о бизнесе конкурента. Считаю, что это еще один миф. Продавец владеет информацией о деятельности компании не более чем на 50 процентов. Если он знает больше, то с вашим бизнесом что-то не так. Задача продавца - продавать. А создавать модель бизнеса - это задача других людей. Если вы действительно хотите знать о соперниках больше, попробуйте переманить генерального, операционного или коммерческого директора из компании-конкурента.
Почему продавцы уходят к конкурентам
Причин, как правило, две - это профессиональные неудачи и конфликт с работодателем.
Неудачи на предыдущем месте работы. К конкурентам уходят менеджеры, которые не сумели проявить себя в компании. Как правило, это пассивные продавцы. Поиск новых клиентов для них - мука. В профессии они оказались по ошибке. Это неуверенные в себе люди, а уверенность - как раз одно из ключевых качеств продавца. Принимая на работу «неуверенных» продавцов, вы получаете слабых и бесперспективных сотрудников.
Конфликты с работодателями. Продавцы, уволенные с предыдущего места или чем-то обиженные, переходя к конкурентам, часто пытаются отомстить - например, прихватив с собой базу данных, уводя заказчиков. Новые работодатели рассчитывают этим воспользоваться. Но на самом деле гнев и обида - краткосрочные мотиваторы, запала хватит разве что до первой или второй зарплаты. Кроме того, вы можете не знать об истинной причине увольнения менеджера с предыдущего места работы. Однажды мы расстались с сильным продавцом по этическим соображениям (у нас есть правила, нарушать которые запрещено, в частности мы не работаем за откат). У сотрудника была отличная профессиональная репутация, и конкуренты тут же переманили его, рассчитывая на богатый опыт работы в отрасли. Но и там он долго не задержался, попавшись уже на воровстве.
Иногда продавцы склонны переоценивать степень своего личного влияния на закупщиков. То есть менеджер, работавший у конкурента, может думать, что закупают у него потому, что он невероятно хорош как продавец. А на практике оказывается, что у компании, которую он покинул, просто самая длинная кредитная линия.
Какие продавцы уходят к конкурентам
На мой взгляд, перебежчиками могут быть только посредственные менеджеры. Сильных продавцов компания будет удерживать. Если шанс взять сильного сейлз-менеджера один на тысячу, то почему он достанется именно вам?
Среди посредственных продавцов есть те, кого я называю «подбитые летчики». В недалеком или далеком прошлом они добивались высоких результатов, но остановились в развитии. Результатов уже нет, а денег хочется все больше и больше. Такие сотрудники лояльны к компании, но как только конкурент предложит лучшие условия, сразу же обо всем забудут.
Риски найма продавцов, ранее работавших на конкурента
Когда вы планируете переманить сотрудника, рассчитывая на его опыт и профессионализм, вы можете столкнуться с рядом проблем.
Надежды на рост продаж не оправдаются. Как продавец забирает с собой клиентов, с которыми работал на предыдущем месте? В 99 % случаев - обещая сохранить прежнюю цену. При этом он может включить в договор еще и дополнительные сервисы, что приравнивается к предоставлению скидки.
Если же к конкурентам ушел ваш сотрудник, предложите на два-три месяца специальную сниженную цену заказчикам, которых тот обслуживал. Скорее всего, они останутся с вами.
От конкурента придут проблемные клиенты. Какие заказчики охотно следуют за продавцом? Те, кто рассчитывает на особые отношения, например отсрочку дебиторской задолженности. Так, в одной компании новый менеджер рассказывал, что на прежнем месте работы, чтобы удержать клиентов, им предоставляли 21 день отсрочки платежа, хотя на самом деле оплату могли отодвинуть всего на семь дней. Клиентам менеджера предоставили запрашиваемые условия, хотя ранее отсрочка составляла максимум десять дней. Постепенно эти условия стали известны другим заказчиками и распространились на остальных. Эффективность бизнеса снизилась. Тот менеджер уже не работает в компании, а привести отсрочку платежа к прежнему сроку так и не удается.
Размываются корпоративные стандарты. Большинство, приглашая продавца от конкурентов, руководствуется принципом «деньги не пахнут». Победа любой ценой. Но цена, заплаченная за эту мнимую победу, бывает слишком высокой.
Менеджеры, зная, что вы увели у конкурента сотрудника вместе с клиентской базой, делают вывод: если приносишь деньги, об этике можно забыть. Появляется повод для злоупотреблений. Например, продавец дает необоснованные скидки за откаты или открывает свой «бизнесок», используя корпоративные ресурсы. Компания, в которой на такие вещи смотрят сквозь пальцы, вряд ли найдет порядочного сильного сейлз-менеджера.
Низкая лояльность сотрудника. Если продавец пришел к вам от соперников по бизнесу, как вы можете рассчитывать на то, что он не поступит с вами точно так же и не подыщет себе новое место в другой конкурирующей компании?
Какие продавцы не переходят к конкурентам
По моим наблюдениям, действительно успешные продавцы не переходят к конкурентам, а делают карьеру в смежных областях или вообще меняют направление деятельности. Целеустремленный сотрудник, переходя в другую отрасль, показывает, что готов работать на результат. Такое рвение, как правило, окупается - например тем, что новый работодатель дает дополнительное время на адаптацию.
Из пяти менеджеров, перешедших от нас к конкурентам, значимых результатов не добился ни один. Успешными стали только те, кто сменил отрасль: один из наших бывших продавцов - исполнительный директор крупного интернет-проекта, другой - глава представительства иностранной компании.
Что предложить успешным менеджерам? В смене места работы много полезного: можно научиться чему-то новому или продвинуться по карьерной лестнице. Я считаю, что пять-семь лет - оптимальный период работы продавца в одной компании. Затем сотрудник обычно уходит на повышение или меняет работодателя.
Если мы по истечении этого срока не можем обеспечить сотрудникам профессиональный рост, трудоустраиваем их в других отраслях. Наших сейлз-менеджеров с удовольствием берут в других компаниях на лучшие условия.
В контрактах с иностранными контрагентами можно обнаружить условия, не свойственные обычной российской практике. В частности, за рубежом достаточно распространена так называемая оговорка о непереманивании (non-solicitation clause). Ее суть заключается в ограничении прав компании (иногда также ее аффилированных лиц) в найме на работу сотрудников компании-контрагента. Ограничение устанавливается на какой-либо определенный период (как правило, на срок действия договора, хотя бывает, что оно действует некоторое время после истечения срока договора). Иногда ограничение имеет общий характер, иногда касается только работников, задействованных в реализации проектов, которые являются предметом договора.
Применение оговорок о непереманивании достаточно жестко ограничено императивными требованиями российского права. Российской стороне при заключении договоров имеет смысл настаивать на полном исключении подобных условий либо на включении такой формулировки, которая будет соответствовать требованиям российского законодательства.
Оговорки о непереманивании свойственны прежде всего договорам с иностранными консалтинговыми компаниями, а также с иностранными контрагентами в рамках проектов слияний и поглощений. Чаще всего эта оговорка встречается в контрактах, подчиненных иностранному праву. Но в последнее время ее можно найти и в договорах, заключаемых по российскому праву (прежде всего с крупными консалтинговыми компаниями, входящими в иностранные холдинги).
Если за нарушение оговорки о непереманивании предусмотрена неустойка, то ее размер может устанавливаться, например, в процентах от годового заработка того сотрудника, которого наняла компания-нарушитель. Хотя встречаются случаи, когда неустойка устанавливается в процентах от дохода «пострадавшей» компании (которая лишилась ценного сотрудника) – так было в деле Frank B. Hall & Co., Inc. v. Alexander & Alexander, Inc., рассмотренном Апелляционным судом США по восьмому округу.
Обычно при заключении договоров, содержащих оговорку о непереманивании, на нее не обращают особого внимания. Во-первых, на момент заключения договора компания вряд ли преследует цель переманить чужих сотрудников. Во-вторых, с точки зрения российского законодательства подобная оговорка имеет скорее чисто декларативный характер. Поэтому российские юристы зачастую подсознательно оценивают данное условие как полностью лишенное рисков. Хотя в действительности оно все-таки несет в себе некоторые риски.
Риски
С точки зрения российского трудового законодательства контрагент, несмотря на оговорку о непереманивании, не может воспрепятствовать переходу своих сотрудников. Но он может применить к компании меры гражданско-правовой ответственности за нарушение ее договорного обязательства.
Требование исполнения оговорки о непереманивании. Обычно оговорка о непереманивании не регламентирует детально, каким образом в случае приема на работу бывшего сотрудника контрагента либо в случае начала переговоров с кандидатом, работающим у контрагента, сторона должна исполнить обязательство в натуре. Можно предположить, что в подобных случаях контрагент потребует от стороны, допустившей нарушение, прекратить переговоры с кандидатом (например, отозвать направленное ранее предложение о работе) или уволить работника, если он уже принят.
Но если договор подчинен материальному праву Российской Федерации, эти требования будут незаконными. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (п. 1 ст. 422 ГК РФ). Основания для прекращения трудового договора устанавливаются Трудовым кодексом и федеральным законодательством. Российское законодательство не предполагает возможность прекращения трудового договора по иным основаниям, дополнительным по отношению к тем, которые прямо предусмотрены законом. Таким образом, увольнение принятого на работу бывшего работника контрагента во исполнение договора с этим контрагентом будет прямо противоречить закону. Отказ кандидату в приеме на работу со ссылкой в качестве причины на условие договора с контрагентом, запрещающее переманивать работников, тоже будет незаконным.
Возможны ли такие действия, если договор подчинен иностранному праву? Во-первых, в большинстве других юрисдикций подобные требования тоже противоречат трудовому законодательству. Во-вторых, даже если где-то это возможно и контрагент добьется подобного решения в иностранном суде или арбитраже, то привести его в исполнение на территории России будет практически невозможно. Арбитражный суд отказывает в приведении в исполнение решения иностранного суда, если его исполнение противоречило бы публичному порядку Российской Федерации (п. 7 ч. 1 ст. 244 АПК РФ). С учетом закрепленных Конституцией РФ, а также Трудовым кодексом принципов и гарантий прав работника, а также с учетом того, что исполнение оговорки о непереманивании в натуре противоречит российскому законодательству, очень высока вероятность отказа в приведении в исполнение соответствующего решения иностранного суда или арбитража.
В иностранной практике жесткие оговорки о непереманивании, ограничивающие всякое сотрудничество и взаимодействие бывших работников с контрагентами, довольно часто признаются ничтожными как слишком широкие и необоснованно ограничивающие конкуренцию.
Гражданско-правовая ответственность. Более вероятное последствие нарушения оговорки о непереманивании – привлечение к гражданско-правовой ответственности. В России пока нет значимой судебной практики по таким спорам, но опыт иностранных юрисдикций показывает, что подобные нарушения чреваты исками на достаточно крупные суммы. Договор может предусматривать выплату компанией-нарушителем неустойки или возмещения причиненных убытков. Но для привлечения российской компании к гражданско-правовой ответственности контрагенту необходимо будет доказать сам факт нарушения обязательства о непереманивании работника. При отсутствии документальных доказательств (например, переписки с конкретным работником) сделать это весьма затруднительно.
Компенсация убытков. Учитывая, что оговорка о переманивании пришла из иностранной практики, ответственность за ее нарушение тоже чаще всего устанавливается по модели, характерной для иностранных правопорядков. А именно: договор обычно предусматривает не неустойку, а возмещение убытков. Для российской компании этот вариант не очень рискован, если договор подчинен российскому праву и стороны договорились о подсудности споров российскому суду. Как известно, практика взыскания убытков в российских арбитражных судах скорее негативная: истцам очень трудно доказать точный размер убытков, а также причинно-следственную связь между нарушением и возникновением убытков (особенно если речь идет об упущенной выгоде). Правда, в настоящее время практика начала меняться: теперь истцам не обязательно доказывать размер убытков с точностью до копейки, суд может присудить примерный размер убытков с учетом конкретных обстоятельств спора (постановление Президиума ВАС РФ от 06.09.11 № 2929/11). Но с доказыванием причинно-следственной связи ситуация по-прежнему сложная. Поэтому в тех случаях, когда причинно-следственная связь неочевидна (а возникновение убытков в связи с переманиванием сотрудника относится именно к таким ситуациям), удовлетворение требования о возмещении убытков по-прежнему маловероятно. Но если споры, возникающие из договора, подсудны иностранным судам или третейскому суду, то вероятность взыскания убытков серьезно повышается (во многих юрисдикциях действует более мягкий стандарт доказывания убытков, чем в России).
Оговорка о переманивании не ограничивает кадровую политику компании
Российская компания вправе отказать в приеме на работу бывшего сотрудника своего контрагента, только если этот кандидат не соответствует требованиям, предъявляемым к конкретной должности.
Вопросы заключения, изменения и прекращения трудовых отношений регулируются трудовым законодательством (абз. 1 ст. 11 ТК РФ). Трудовой кодекс не позволяет регулировать трудовые отношения гражданско-правовыми договорами, заключаемыми работодателем с третьими лицами. Прямое или косвенное ограничение прав работника в зависимости от обстоятельств, не связанных с его деловыми качествами, запрещается (ч. 2 ст. 3 ТК РФ). В частности, запрещается необоснованный отказ в заключении трудового договора (ст. 64 ТК РФ). При этом под деловыми качествами работника понимаются его способности выполнять определенную трудовую функцию с учетом имеющихся у него профессионально-квалификационных и личностных качеств (п. 10 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.04 № 2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ»). Следовательно, заключение с контрагентом соглашения, включающего оговорку о непереманивании, не может рассматриваться как основание, связанное с деловыми качествами конкретного работника. В связи с этим отказ в приеме на работу бывшего работника контрагента по этому основанию будет незаконным.
Взыскание штрафных санкций. Если договор предусматривает неустойку, то риск ее взыскания зависит от того, насколько существен размер неустойки.
В случаях, когда договор подчинен российскому праву, компания-нарушитель может заявить о необходимости снижения неустойки из-за ее несоразмерности последствиям нарушения обязательства (ст. 333 ГК РФ). Правда, несоразмерность придется еще доказать – одного лишь заявления о ней (что было свойственно прежней судебной практике) теперь недостаточно (абз. 3 п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.11 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 ГК РФ»).
Если договор подчинен иностранному праву и спор будет рассматриваться в иностранном суде (арбитраже), то в случае чрезмерно высокого размера неустойки у компании будет возможность возражать против приведения решения в исполнение в России, ссылаясь на его противоречие российскому публичному порядку (п. 7 ч. 1 ст. 244 АПК РФ). Судебная практика подтверждает, что в выдаче исполнительного листа по решению иностранного суда (арбитража) может быть отказано, если установленный таким решением размер неустойки противоречит принципу соразмерности ответственности (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 28.09.11 по делу № А45-9266/2011 , Московского округа от 10.02.11 по делу № А40-166943/09-63-1135). Но представляется, что теперь и в этих случаях, ссылаясь на несоразмерность неустойки, компания должна будет доказать этот факт (то есть фактически обосновать, какими в действительности могут быть убытки контрагента от потери конкретного сотрудника).
Ухудшение деловых отношений. Нарушение оговорки о непереманивании может повлечь за собой репутационные риски. Это вряд ли станет основанием для разрыва хозяйственных отношений с контрагентом (хотя, если речь идет о ком-то из его ключевых сотрудников, нельзя исключать и такой вариант), но может способствовать их охлаждению. Продление отношений на новый срок может оказаться под вопросом. Репутация компании, которая переманивает чужой персонал, может помешать и установлению новых деловых связей.
Меры предосторожности
Защиту интересов компании необходимо выстроить как на стадии заключения договора, так и в период действия оговорки о непереманивании. Контрагента можно попытаться убедить исключить эту оговорку, аргументировав ее нецелесообразность с точки зрения российского права.
Смягчающие условия договора. Если контрагент настаивает на включении в договор оговорки о непереманивании и компания не может этого избежать, можно попытаться хотя бы ограничить ее действие. Это актуально, даже когда компания на стадии заключения договора не имеет никаких видов на персонал контрагента. Во-первых, не исключено, что интерес к приглашению кого-либо из сотрудников контрагента появится позже. Во-вторых, возможно, что инициатива будет исходить от самих работников контрагента.
Такой подход может быть свойствен и иностранным юрисдикциям. Так, Апелляционный суд Калифорнии (США), рассматривая иск одной компании к другой в связи с переманиванием инженера, заметил, что интерес работника в своей мобильности и улучшении условий важнее конкурирующих интересов работодателей, если ни работник, ни его новый работодатель не совершили незаконных действий в рамках смены работы (дело VL Systems v. Unisen, Inc., № G037334 можно найти по ссылке http://caselaw.findlaw.com/ca-court-of-appeal/1237684.html).
В частности, лучше, чтобы в договоре не было абсолютного запрета на прием бывших работников контрагента, потому что такая оговорка не зависит от того, кто являлся инициатором переговоров о переходе работника от одного работодателя к другому. Желательно прямо указать, что запрет на переманивание не считается нарушенным, если инициатором переговоров о работе стал сам работник контрагента (например, он отправил резюме в ответ на публичное объявление о вакансии). Убедить контрагента в том, что нужно установить такие ограничения, помогут следующие аргументы. С точки зрения российского трудового законодательства компания все равно не вправе отказать в приеме на работу, ссылаясь на оговорку о непереманивании. Поэтому в такой ситуации привлечение компании к договорной ответственности за прием на работу бывшего сотрудника контрагента будет фактически означать ответственность за исполнение императивных требований закона (имеются в виду требования трудового законодательства, не позволяющие отказывать работнику в приеме на работу по причинам, не связанным с его деловыми качествами). По общему правилу ответственность за правомерные действия недопустима (п. 3 ст. 1064 ГК РФ). Поэтому в случае подчиненности договора российскому праву контрагент вряд ли сможет добиться компенсации за то, что компания приняла на работу его бывшего сотрудника, который сам проявил инициативу в смене работодателя (а это является правом работника, гарантированным Конституцией РФ).
Кроме того, по возможности лучше попытаться договориться о сокращенном сроке действия оговорки о непереманивании. И если оговорка распространяется не на одну компанию, но и на ее аффилированных лиц, стоит попробовать ограничить ее действие конкретным ограниченным списком аффилированных компаний.
Переманивание работников конкурентов не влечет за собой риск ответственности за недобросовестную конкуренцию
Само по себе приглашение на работу сотрудника другой компании не может рассматриваться как недобросовестная конкуренция. И мне неизвестны случаи привлечения к ответственности за так называемое переманивание работников в российской практике.
Согласно Федеральному закону от 26.07.06 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», для признания действий недобросовестной конкуренцией необходимо наличие нескольких признаков одновременно, в том числе нарушение законодательства или обычаев делового оборота, а также причинение убытков конкуренту. В практике широко распространено приглашение сотрудников из конкурирующих компаний, но доказать, что переход человека в новую компанию причинил убытки, нелегко.
Другое дело, если новый работодатель через приглашенного работника получает доступ к конфиденциальной информации компании-конкурента или при переманивании персонала распространяет недостоверные сведения о ней. В этом случае можно говорить о недобросовестной конкуренции.
ФАС России не так давно выступила с идеей о прямом запрете недобросовестных практик переманивания сотрудников, но нормативно эта идея до сих пор не реализована.
Российское законодательство не позволяет исполнить в судебном порядке запрет на работу в конкурирующей компании (невозможно по суду расторгнуть трудовой договор, заключенный с конкурирующей компанией). Однако для ограничения таких переходов в трудовые договоры или отдельные соглашения с работниками включаются положения о дополнительных выплатах за соблюдение условия о неконкуренции. Как показывает наша практика, финансового стимула может оказаться достаточно, чтобы работник выполнил принятое на себя обязательство.
Меры в случае найма бывшего работника контрагента . Кадровую службу необходимо предупреждать о том, что в отношении с конкретным контрагентом действует оговорка о непереманивании. Это поможет избежать конфликтов с контрагентом из-за обычных недоразумений – когда ее бывшего сотрудника нанимают случайно, просто не обратив внимание на его прежнее место работы, при том что у компании есть выбор среди других достойных кандидатов и нет принципиальной заинтересованности в конкретном работнике.
Когда запрет на переманивание не распространяется на случаи отклика работника на публичную оферту либо инициативы работника при ведении переговоров с компанией, для исключения потенциальных рисков компании необходимо обеспечить наличие соответствующих документов, подтверждающих отсутствие нарушений с ее стороны. В частности, перед наймом сотрудников лучше опубликовать объявление о вакансии в открытом источнике информации (на сайте компании и на специальных рекрутинговых сайтах). Еще лучше, если у компании будет также заключен договор с агентством по подбору персонала на поиск работника для замещения определенной вакансии. Если конкретному работнику направляется письменное предложение о работе, то дата его отправки не должна предшествовать дате официальной публикации объявления о вакансии. Кроме того, лучше сохранять переписку с иными кандидатами, откликнувшимися на опубликованные вакансии (в случае спора это поможет доказать, что компания рассматривала несколько кандидатов и не «охотилась» прицельно на работника контрагента).
Виктория Никитина о том, в чем плюсы и минусы переманивания специалистов для сотрудников и работодателей.
Показательная история
Однажды утром, когда не было ни одного посетителя, в аптеку вошла девушка и обратилась к моей знакомой-провизору с просьбой продать ей одно популярное лекарство от боли в горле. Одной просьбой клиентка не ограничилась и стала спрашивать, есть ли у лекарства противопоказания, можно ли купить его аналог подешевле, чем этот аналог отличается. Ответы моей знакомой, видимо, девушке понравились, потому что, купив‑таки таблетки, она представилась:
Здравствуйте, меня зовут Марина К., я работаю в отделе персонала компании Н. У нас сейчас открыта интересная вакансия, и мы хотели бы предложить Вам работу. Скажите, пожалуйста, готовы ли Вы обсудить сотрудничество?
Вот так легко и непринужденно прямо в ходе рабочего дня мою знакомую застало предложение о работе. «Хорошо, что в тот момент рядом не было никого из коллег, иначе я просто проглотила бы язык от стресса. В мои планы не входила смена работы. Но, с другой стороны, было любопытно узнать, насколько я ценный специалист, какую зарплату мне готовы платить», - рассказывает провизор, вспоминая ситуацию.
Вечером после работы моя знакомая пришла в кофейню, чтобы пообщаться с потенциальным работодателем. Оказалось, что в новую аптеку недалеко от дома срочно нужны специалисты. Сама по себе новая аптечная сеть ее не очень привлекала, потому что ходили слухи о большой текучке и не всегда корректном поведении с сотрудниками. Однако было приятно услышать предложение о зарплате - на 30 % больше нынешней! Моя знакомая тактично отказалась от предложения, но в ту же неделю при случае, смеясь, рассказала заведующей о том, как конкуренты пытались ее переманить, но она категорически отказалась, хотя зарплату предлагали на треть больше. Заведующая тоже посмеялась, а в следующем месяце подняла ей зарплату на 15 % и обещала дальнейшее повышение при первой возможности. Так конкуренты своим предложением не просто польстили сотруднику, но и обеспечили ему увеличение дохода.
Две причины переманить сотрудника
Почему же такие истории происходят? О вопросах этики поговорим чуть позже, а пока рассмотрим сугубо практические причины этой ситуации.
Причина № 1. Столицам и мегаполисам не хватает кадров. «Проблема переманивания сотрудников в первую очередь актуальна для регионов, - отмечает Наталья Сальникова, эксперт-консультант кадрового агентства «КАУС-Медицина» (Москва). - Уровень заработной платы аптечных работников во многих городах значительно ниже, чем в Москве, а "первостольники" в московском аптечном ритейле в дефиците. Достаточно зайти в любую столичную аптеку - повсюду можно увидеть объявления о вакансиях. Поэтому некоторые московские аптечные сети занимаются переманиванием специалистов из регионов. При этом работодатели готовы оплатить иногородним кандидатам жилье или общежитие, переподготовку и получение сертификата специалиста, предоставить соцпакет».
Чаще всего получают предложения о переезде в столицу жители расположенных вблизи районных центров, а специалисты из Твери, Владимира, Рязани зачастую самостоятельно отправляются на поиски столичного счастья в сравнительно близкую Москву. Сотрудники же из Великого Новгорода, Вологды и Пскова охотно переезжают в Санкт-Петербург. А вот жители более отдаленных городов уже не так рвутся в столицу: «Специалисты из Саратова уезжают в Москву, но никакого массового бегства не наблюдается, - отмечает Диана Волкова, директор аптечной сети ООО «Лекарь» (Саратов). - В основном едут те, у кого есть родственники в Москве. Без поддержки родных в переезде нет особого смысла, потому что половину зарплаты придется отдавать за аренду жилья и никакой финансовой выгоды не будет».
Причина № 2. Кадров в регионах не хватает крупным сетям, выходящим на рынок. «Переманивают сотрудников в основном крупные сети, которые только начинают работу в регионах и хотят срочно закрыть вакансии, - отмечает Диана Волкова. - Они вынуждены искать кадры всеми способами, брать на работу молодежь без опыта работы, а также переманивать сотрудников». Особенно остро проблема с кадрами стоит в тех городах, где в вузах нет фармацевтического факультета. Без ежегодного притока на рынок труда молодых специалистов аптеки порой месяцами не могут укомплектовать штат.
«Нам пришлось столкнуться с тем, что у нас переманивали кадры, - рассказывает Наталья Лаптева, начальник отдела персонала сети аптек «36,7°С» (Нижний Новгород). - Наши фармацевты, провизоры и заведующие - настоящие профессионалы своего дела, они клиентоориентированны, квалифицированны, поэтому являются очень привлекательной "добычей" для наших конкурентов».
Почему сотрудники покидают свои аптеки?
Им не нравится работодатель. «Как правило, переходят в другие компании те сотрудники, которые не лояльны к той сети, из которой они уходят, - говорит Юрий Шашев, ООО «Уралмедсервис» (Магнитогорск). - Поэтому, я думаю, аптека от таких переходов немного теряет».
Они ищут себя. Молодые специалисты без опыта работы нередко сами не могут понять, что же им хочется получить от своей компании. Чтобы разобраться в себе, они с легкостью могут менять работу каждые полгода. «Часто менять работу готовы только молодые специалисты без опыта, - отмечает Диана Волкова, ООО «Лекарь» (Саратов). - А вот сотрудники средних лет не очень желают перемещаться, потому что в нашем городе рынок стабилен и зарплаты везде предлагаются примерно одинаковые. 1000 рублей разницы в зарплате - это не повод, чтобы менять работу».
Им нужен более высокий доход. Далеко не в каждом городе зарплаты отличаются только на 1000 рублей. Чем крупнее мегаполис, тем больше в нем разброс зарплат. Конкуренция за сотрудников велика, и специалисты могут перейти во вновь открывшуюся аптеку с большой финансовой выгодой для себя.
Им предложили более удобный или перспективный вариант работы. С некоторыми причинами для смены места работы не поспоришь. «Бывают важные причины сменить работу, например, когда предлагают работу с сопоставимой зарплатой, но в двух шагах от дома, это значимо, потому что не нужно тратить время и деньги на дорогу, - отмечает Диана Волкова, ООО «Лекарь» (Саратов). - У нас была сотрудница, которая уволилась от нас, найдя место работы рядом с домом. У меня не было аргументов, чтобы ее удержать, поскольку к нам ей приходилось ехать больше часа. Однако эта сотрудница к нам вернулась через три года, чему мы несказанно рады».
Вопрос этики
Ни одному работодателю не хочется, чтобы сотрудники уходили от него к конкурентам. И в то же время к обратным переходам большинство относится положительно, ведь специалисты с опытом работы не возникают из воздуха, а приходят как раз от конкурентов.
«Я бы говорила не о "переманивании" сотрудников, а о привлечении специалистов, - комментирует Галина Троицкая, директор ООО «Аптека Гарант» в г. Сорочинске Оренбургской области. - Любой специалист имеет право выбрать себе рабочее место с достойной зарплатой, перспективами карьерного роста, хорошими условиями труда. Сотрудники, как правило, уходят туда, где лучше. Я думаю, что каждый руководитель использовал привлечение специалистов на работу из других сетей, потому что конкуренция существует не только в объемах продаж, но и в привлечении кадров ».
Применять или не применять «переманивание» кадров в своей работе - это решение, которое в значительной мере зависит от того, насколько напряженная в данный момент ситуация с кандидатами на рынке труда. Например, Диана Волкова, ООО «Лекарь» (Саратов), говорит, что у них просто нет потребности переманивать специалистов из других сетей: «У нас в сети нет проблем с кадрами, потому что мы давно на рынке, большинство сотрудников работают у нас уже длительное время и крайне редко увольняются. А вот для новых аптек проблема с кадрами актуальна».
Не жалуется на дефицит кадров и ООО «Уралмедсервис» (Магнитогорск): «Мы практически не сталкивались с тем, чтобы у нас переманивали сотрудников, - комментирует директор сети Юрий Шашев. - Мы довольно известная аптечная сеть, первыми открыли негосударственную аптеку в городе 17 лет назад. У нас переманить сотрудников трудно. Их удерживают и материальные стимулы, например, доплата за стаж, и нематериальные - например, возможность карьерного роста. Сотрудники, которые у нас работают больше трех лет, уже практически никогда не увольняются. И хотя проблема с кадрами в городе существует, но мы на себе ее не чувствуем». Как руководитель, не имеющий проблем с закрытием вакансий, Юрий Шашев считает переманивание сотрудников неэтичным: «Найти хорошего провизора или фармацевта или воспитать такого специалиста в своей сети - это не так уж трудно. И необязательно для закрытия вакансий переманивать сотрудников».
Однако работодатели, для которых закрытие вакансий - это болевая точка в управлении бизнесом, относятся к «переманиванию» сотрудников лояльнее. «Рынок труда постепенно снова становится рынком кандидата, - отмечает Наталья Сальникова, эксперт-консультант кадрового агентства «КАУС-Медицина» (Москва). - Квалифицированных специалистов не хватает, компании заинтересованы в привлечении профессионалов и готовы предлагать им лучшие условия и компенсационный пакет. Иногда переманивание специалистов у конкурентов является способом скорейшего решения проблемы дефицита квалифицированных кадров. При этом не нужно просеивать большое количество резюме, сроки подбора значительно сокращаются. Знаю пример, когда в одну из московских аптек пришел сотрудник конкурирующей сети и предложил коллективу перейти к ним всем составом. При этом условия оказались весьма привлекательными, и персонал аптеки согласился уйти к конкуренту».
Переманивание: плюсы и минусы
Самостоятельно заниматься «хедхантингом» («охотой за головами» - так называют переманивание кадров на Западе) решится далеко не каждый работодатель, чаще такие задачи из этических соображений поручают посредникам - кадровым агентствам: «К нам неоднократно обращались клиенты с просьбой переманить специалистов, в частности, поступил заказ от одной западной фармацевтической компании, - рассказывает Наталья Сальникова, «КАУС-Медицина» (Москва). - Работодатель заинтересовался продакт-менеджером конкурирующего производителя медпрепаратов, с которым сталкивался, участвуя в профессиональных мероприятиях и конференциях. Перед нами стояла задача выйти на специалиста и сделать ему предложение о работе. В итоге проект был успешно реализован, и продакт-менеджер перешел к новому работодателю».
«Переманенные» сотрудники хороши тем, что работодатель мог заранее посмотреть их в работе. Когда ищешь специалиста среди безработных кандидатов, то велик шанс столкнуться с недобросовестным работником, которого предыдущий работодатель просто уволил. Однако у переманивания сотрудников есть свои минусы: это не всегда выгодно финансово, ведь таким специалистам приходится предлагать высокую зарплату. «Готовность компаний "перекупать" персонал у конкурентов ведет к "перегреву" рынка и необоснованному росту заработных плат», - предостерегает Наталья Сальникова.
Как рассказывает Наталья Лаптева, начальник отдела персонала сети аптек «36,7 °С» (Нижний Новгород), в своей работе они прибегали и к переманиванию специалистов, но отказались от этого способа из-за его недостатков: «Высокая зарплата сотрудника должна быть экономически обоснованна, и если у других специалистов нашей аптеки зарплата будет меньше, чем у того, кого переманили, то это будет демотивирующим моментом для всех остальных. Поэтому мы решили, что лучшим способом привлечь кандидатов в сеть будут довольные и лояльные сотрудники, которые с удовольствием рассказывают о своей работе, а не переманивание».
Если вас переманивают…
Вопрос 1.
Может, сразу отказаться?
Первая реакция лояльного сотрудника - отказаться от предложения конкурента поскорее. Если вам по-настоящему нравится ваша работа - это правильный шаг. Ну а если вы давно заслуживаете продвижения по службе, а перспектив нет? А если вам уже три раза отказали в повышении зарплаты, хотя все ваши подруги-фармацевты зарабатывают больше?
Галина Троицкая, директор ООО «Аптека Гарант» в Оренбургской области, не считает, что нужно сразу отказываться от альтернативного предложения о работе: «Я думаю, что нужно рассматривать все варианты. Бывает, что человек сразу отвергает предложение, говорит: "А мне здесь хорошо". Но если он побеседует с другим работодателем, то, возможно, поймет, что где-то бывает и лучше. Специалист должен постоянно развиваться, профессионально расти и стремиться к лучшему. А это может подразумевать и смену места работы».
Вопрос 2.
Менять ли место работы?
Вот вы встретились с потенциальным работодателем, он красиво рассказал о вашем потрясающем будущем в его компании. Соглашаться или нет? Прежде чем бежать на новую работу, пообщайтесь с коллегами из аптеки, где предполагаете работать.
«Большинство работодателей обещают больше, чем готовы дать в действительности, - предупреждает Наталья Лаптева, сеть аптек «36,7 °С» (Нижний Новгород). - Надежность, стабильность и честность компании - главный критерий при выборе работодателя». Диана Волкова, ООО «Лекарь» (Саратов), отмечает также, что при смене места работы, важно понять, получит ли соискатель хороший коллектив и адекватное руководство: «Если и то и другое присутствует на текущем месте работы, нужно дважды подумать, прежде чем терять эти преимущества».
Наталья Сальникова, «КАУС-Медицина» (Москва), рекомендует трезво взвесить все «за» и «против»: «Если это аптека, то важно учесть такие факторы: режим работы аптечного предприятия, его проходимость и интенсивность труда, форма торговли (открытая или закрытая), стабильность предприятия, отсутствие текучести кадров (ведь аптечные работники несут материальную ответственность), схема оплаты труда, удаленность от дома, перспективы карьерного роста, возможность повышения квалификации, тренинги, наличие соцпакета».
Вопрос 3.
Если уходишь к конкурентам, предупреждать ли работодателя об этом заранее?
Если есть возможность сообщить работодателю о предполагаемом увольнении раньше, чем за две недели, положенные по закону, то лучше это сделать. Работодатель будет вам благодарен за то, что вы поступили порядочно и предоставили ему достаточно времени для поиска нового сотрудника. «Когда человек внезапно приходит и подает заявление об уходе, то это не очень хорошо по отношению к работодателю, - считает Юрий Шашев, ООО «Уралмедсервис» (Магнитогорск). - Лучше заранее сообщить руководителю о том, что сотруднику поступило предложение о работе в другой аптеке и он собирается сменить работу по определенным причинам. Например, его не устраивает отсутствие карьерного роста, уровень зарплаты или социальный пакет. Причины у сотрудника могут быть различные. Возможно, руководитель найдет способ удержать сотрудника, если это квалифицированный специалист».
Собственно так и произошло с моей знакомой. Пока я готовила статью, ей предложили повышение в должности на текущем месте работы. Так что не спешите увольняться. Любите своего работодателя и свою компанию, и они, скорее всего, ответят вам взаимностью!